《刑法總論重要問題》譯自早稻田大學松原芳博教授2013年出版的最新著作(《刑法總論》,日本評論社2013年版)。本書以結(jié)果無價值論為理論基調(diào),通過探究解釋論上的真正對立之所在及其背景,揭示了日本刑法總論重要問題的研究現(xiàn)狀,并力圖呈現(xiàn)更為合理的刑法理論。
作者簡介: 作者:松原芳博,1960年出生于日本。1985年畢業(yè)于早稻田大學法學部,F(xiàn)為早稻田大學大學院法務(wù)研究科教授、早稻田大學法學博士、日本刑法學會理事、日本學術(shù)會議聯(lián)系會員。主要著作有《刑法總論》(日本評論社2013年版)、《犯罪概念與可罰性》(成文堂1997年版)、《判例特別刑法》(共同編著,日本評論社2012年版)、《刑法的判例〔總論〕》及《刑法的判例〔各論〕》(編著,成文堂2011年版)、《重點課題刑法總論》及《重點課題刑法各論》(共同編著,成文堂2008年版)等。 譯者:王昭武,1968年出生于湖北省監(jiān)利縣。1991年武漢大學日語系畢業(yè)后,進入上海外企工作。2001年考入武漢大學法學院,師從劉明祥教授攻讀刑法學專業(yè)碩士;2003年4月至2009年3月留學日本同志社大學,師從大谷實教授,先后獲得同志社大學法學碩士、法學博士學位,F(xiàn)為蘇州大學王健法學院副教授。主要譯著有《日本刑法總論》(西田典之第2版,合譯)、《日本刑法各論》(西田典之第6版、合譯)及《日本刑法各論》(山口厚第2版)等。
目錄: 第一章 刑罰的意義與目的 一 犯罪與刑罰 二 刑罰的概念 三 刑罰的正當化理由 。ㄒ唬 社會機能、形式合法性、實質(zhì)正當性 (二) 報應(yīng)刑論 。ㄈ 一般預(yù)防論 。ㄋ模 特殊預(yù)防論 (五) 國家方面的正當化與行為人方面的正當化 四 近期的重刑化傾向與刑罰理論 第二章 刑法的基本原則 一 法益保護主義 。ㄒ唬 社會倫理主義與法益保護主義 。ǘ 父權(quán)主義 二 行為主義 三 處罰的早期化與法益概念的稀薄化 四 責任主義 五 罪刑法定原則 (一) 從人的支配到法的支配 。ǘ 自由主義與民主主義 。ㄈ 法律主義 。ㄋ模 禁止事后法(禁止溯及既往) (五) 禁止類推 。 禁止類推原則的適用范圍 六 刑罰法規(guī)的適正 (一) 明確性原則 。ǘ 體感治安的降低與不明確的刑罰法規(guī) (三) 刑罰法規(guī)內(nèi)容的適正 。ㄋ模 合憲限定解釋 第三章 犯罪論體系 一 犯罪的定義與犯罪論體系 二 行為 。ㄒ唬 體系性定位 。ǘ 行為的內(nèi)容 三 構(gòu)成要件該當性 。ㄒ唬 構(gòu)成要件的性質(zhì) 。ǘ 罪刑法定原則機能 (三) 違法類型化機能 。ㄋ模 違法推定機能 。ㄎ澹 故意規(guī)制機能 。 犯罪個別化機能 。ㄆ撸 構(gòu)成要件要素 。ò耍 犯罪類型的分類 四 違法性 五 責任(有責性) 六 違法性與責任的區(qū)別 七 客觀處罰條件、一身性的處罰阻卻事由 第四章 因果關(guān)系 一 刑法中的因果關(guān)系 二 條件關(guān)系 (一) 假定的消去公式 。ǘ 擇一的競合 。ㄈ 假定的原因 。ㄋ模 合義務(wù)的態(tài)度的替代 三 相當因果關(guān)系 。ㄒ唬 等價說、中斷論、原因說 。ǘ 相當因果關(guān)系說 。ㄈ 行為當時的特殊情況 。ㄋ模 行為之后的介入情況 。ㄎ澹 對因果關(guān)系的規(guī)范性限定(客觀歸屬論) 第五章 不作為犯 一 不作為的行為性 二 作為與不作為 三 不真正不作為犯與罪刑法定原則 四 作為義務(wù)(保障人地位) 。ㄒ唬 體系性地位 。ǘ 形式的三分說 。ㄈ 實質(zhì)說 (四) 探討 。ㄎ澹 判例態(tài)度 五 作為可能性與結(jié)果避免可能性 第六章 違法論概述 一 違法的實質(zhì) 二 “結(jié)果”的含義與刑法規(guī)范 。ㄒ唬 規(guī)范違反說與命令規(guī)范 (二) 法益侵害說與評價規(guī)范 三 違法與責任的區(qū)別 。ㄒ唬 主觀違法論與客觀違法論 (二) 一般人標準與行為人標準 。ㄈ 義務(wù)賦予機能與動機形成機能 (四) 規(guī)范確證論 四 主觀違法要素 。ㄒ唬 違法的實質(zhì)與主觀因素 。ǘ 目的犯中的目的等 。ㄈ 主觀違法要素否定論 五 違法阻卻事由 。ㄒ唬 違法性與違法構(gòu)成要件、違法阻卻事由 (二) 社會相當性 。ㄈ 法益衡量 (四) 違法阻卻事由的種類、區(qū)別 六 可罰的違法性 第七章 法益主體的同意 一 不處罰的根據(jù) 二 同意在犯罪論體系中的地位 三 不處罰效果的例外 四 同意傷害 。ㄒ唬 判例態(tài)度 。ǘ 社會相當性說 。ㄈ 全面不可罰說、生命危險說、重傷害說 五 有效要件 。ㄒ唬 存在形態(tài)、是否需要存在認識 。ǘ 存在時點 (三) 認識內(nèi)容、任意性 。ㄋ模 同意能力 六 基于錯誤的同意 (一) 判例態(tài)度 。ǘ 條件錯誤說 (三) 法益錯誤說 。ㄋ模 自律的自我決定說 (五) 探討 七 推定的同意 八 危險的接受 第八章 正當防衛(wèi) 一 正當化原理 。ㄒ唬 正當防衛(wèi)與緊急避險 。ǘ 社會相當性說 。ㄈ 法益喪失說 。ㄋ模 優(yōu)越利益說 。ㄎ澹 探討 二 不法侵害 。ㄒ唬 無責任之侵害 。ǘ 對物防衛(wèi) 三 緊迫性 四 防衛(wèi)意思 。ㄒ唬 防衛(wèi)意思的內(nèi)容、是否需要防衛(wèi)意思 (二) 偶然防衛(wèi) 五 防衛(wèi)行為(廣義) 。ㄒ唬 學說與判例概述 。ǘ 適合性 。ㄈ 必要性(最小必要限度性) 。ㄋ模 相當性(緩和的均衡性) (五) “盜犯防止法”的特別規(guī)定 六 相互對立狀況下的特殊問題 。ㄒ唬 判例與學說概述 。ǘ 探討 七 防衛(wèi)過當 。ㄒ唬 法律性質(zhì) 。ǘ 質(zhì)的過當與量的過當 第九章 緊急避險 一 法律性質(zhì) 。ㄒ唬 緊急避險的特征 。ǘ 責任阻卻說 。ㄈ 違法阻卻說 (四) 可罰的違法阻卻說 。ㄎ澹 二分說 (六) 探討 二 要件 。ㄒ唬 危險 。ǘ 現(xiàn)實性 。ㄈ 避險行為(適合性) 。ㄋ模 補充性(嚴格的最小必要限度性) 。ㄎ澹 法益均衡 。 有關(guān)業(yè)務(wù)上具有特別義務(wù)者的特別規(guī)定 三 避險過當 第十章 其他違法阻卻事由 一 法令行為 。ㄒ唬 含義 (二) 職權(quán)行為、職務(wù)行為 。ㄈ 權(quán)利行為 。ㄋ模 特別法規(guī)定的違法阻卻事由 (五) 基于政策性理由而為法令特別允許的情況 。 勞動爭議行為 二 正當業(yè)務(wù)行為 。ㄒ唬 第35條的射程 。ǘ 律師、辯護人的辯護活動 。ㄈ 媒體的采訪活動 (四) 宗教活動 。ㄎ澹 體育競技 。 醫(yī)療行為 (七) 安樂死、尊嚴死 三 義務(wù)沖突 四 私力救濟 五 狹義的超法規(guī)的違法阻卻事由 六 可罰的違法阻卻事由 。ㄒ唬 超法規(guī)的可罰的違法阻卻事由 (二) 《勞動工會法》第1條第2款之適用 。ㄈ 可罰的違法性與合憲限制解釋 第十一章 責任論概述 一 責任的含義與內(nèi)容 二 責任非難的對象 三 責任要素 四 責任能力 。ㄒ唬 心神喪失、心神耗弱 。ǘ 《心神喪失者等醫(yī)療觀察法》 。ㄈ 刑事未成年人 五 期待可能性 第十二章 故意與錯誤 一 故意 。ㄒ唬 意義、犯罪論體系中的地位 。ǘ 確定的故意與未必的故意 。ㄈ 故意的認識對象 。ㄋ模 對含義的認識 二 具體的事實錯誤 。ㄒ唬 事實錯誤的含義與種類 。ǘ 法定符合說與具體符合說 (三) 故意的個數(shù) 。ㄋ模 對象錯誤與方法錯誤的區(qū)別 (五) 犯罪事實的同一性的范圍 三 抽象的事實錯誤 。ㄒ唬 符合的“范圍” (二) 符合的“邏輯” 四 對相當于違法阻卻事由的事實的假想(假想防衛(wèi)) 。ㄒ唬 問題之所在 。ǘ 肯定違法阻卻的立場 。ㄈ 肯定存在故意的立場(嚴格責任說) 。ㄋ模 否定存在故意的立場 (五) 假想防衛(wèi)過當 。 防衛(wèi)行為與第三者 第十三章 違法性的意識 一 是否需要違法性的意識 (一) 違法性的錯誤 。ǘ 不要說 。ㄈ 必要說(嚴格故意說) (四) 可能性說之一(限制故意說) 。ㄎ澹 實質(zhì)的故意說 。 可能性說之二(責任說) 。ㄆ撸 判例向可能性說的接近 二 “違法性”的意識的內(nèi)容 三 事實的錯誤與違法性的錯誤的區(qū)別 。ㄒ唬 區(qū)別標準 (二) 行政取締法規(guī) 。ㄈ 規(guī)范的要素 四 違法性的錯誤的判斷 第十四章 過失犯 一 現(xiàn)代社會與過失犯 二 處罰過失犯的規(guī)定 三 過失犯的結(jié)構(gòu) (一) 舊過失論 。ǘ 新過失論 四 構(gòu)成要件該當性 (一) 過失犯的實行行為 。ǘ 過失的不作為犯 。ㄈ 結(jié)果避免可能性 五 違法阻卻事由 六 責任 七 預(yù)見可能性 。ㄒ唬 危懼感說 。ǘ 具體的預(yù)見可能性說 (三) 預(yù)見可能性的構(gòu)成要件關(guān)聯(lián)性 。ㄋ模 個別對象的預(yù)見可能性 。ㄎ澹 “因果進程的基本部分”的預(yù)見可能性 。 信賴原則 。ㄆ撸 管理、監(jiān)督過失與預(yù)見可能性 (八) 預(yù)見可能性的標準 八 重大過失與業(yè)務(wù)過失 第十五章 未遂犯 一 概述 。ㄒ唬 含義 。ǘ 未遂犯觀念的形成 。ㄈ 刑罰目的與未遂犯處罰根據(jù) 。ㄋ模 違法的本質(zhì)與未遂犯處罰根據(jù) (五) 其他的未完成犯罪 二 未遂犯的成立時點 。ㄒ唬 學說概述 (二) 未遂構(gòu)成要件的結(jié)構(gòu) 。ㄈ 有關(guān)著手未遂的判例 (四) 構(gòu)成要件的提前實現(xiàn)(結(jié)果的提前發(fā)生) 。ㄎ澹 構(gòu)成要件的推遲實現(xiàn)(結(jié)果的推遲發(fā)生) 。 隔離犯、間接正犯 。ㄆ撸 原因自由行為 三 不能犯 (一) 含義 。ǘ 純主觀說與抽象的危險說 (三) 具體的危險說 。ㄋ模 客觀的危險說 。ㄎ澹 判例態(tài)度 第十六章 中止犯 一 含義與效果 二 刑罰減免根據(jù) (一) 刑事政策說 (二) 法律說 。ㄈ 逆向理論 。ㄋ模 探討 三 中止行為 (一) 中止行為的形式 。ǘ 中止行為與結(jié)果防止之間的因果關(guān)系 。ㄈ 作為形式的中止與真摯的努力 四 任意性 。ㄒ唬 學說概述 。ǘ 探討 五 預(yù)備的中止 第十七章 正犯與共犯 一 現(xiàn)行法上的參與類型 。ㄒ唬 四種參與類型 。ǘ 教唆犯、從犯的從屬性 。ㄈ 狹義的正犯、共犯概念與廣義的正犯、共犯概念 二 正犯與共犯 。ㄒ唬 正犯與共犯的關(guān)系 。ǘ 主觀說 。ㄈ 形式的客觀說 (四) 實質(zhì)的客觀說(規(guī)范的障礙說) 。ㄎ澹 溯及禁止論 (六) 行為支配說 三 間接正犯 。ㄒ唬 含義 。ǘ 強制性支配 。ㄈ 利用無責任能力者 (四) 利用他人的錯誤 。ㄎ澹 利用有故意的工具 。 利用他人的合法行為 四 共同正犯 。ㄒ唬 刑法第60條的機能 。ǘ 部分行為全部責任 (三) 共同的對象 五 共謀共同正犯 。ㄒ唬 判例態(tài)度 。ǘ 問題點 。ㄈ 理論根據(jù) 。ㄋ模 共謀的含義 第十八章 共犯的處罰根據(jù) 一 共犯的處罰根據(jù)理論概述 。ㄒ唬 可罰性借用說 。ǘ 責任共犯論與不法共犯論 (三) 對他人不法的連帶說 。ㄋ模 惹起說(因果共犯論) 二 惹起說內(nèi)部的對立 。ㄒ唬 純粹惹起說 。ǘ 修正惹起說 。ㄈ 混合惹起說 三 未遂的教唆 四 因果性的內(nèi)容 。ㄒ唬 共犯的因果關(guān)系的特殊性 。ǘ 片面的共犯 。ㄈ 從犯的因果關(guān)系 五 共犯成立的時間界限 六 承繼的共犯 (一) 問題之所在 。ǘ 全面承繼說 (三) 限定承繼說 。ㄋ模 二元說 (五) 承繼否定說 。 判例態(tài)度 (七) 承繼的共犯與同時傷害的特例 七 共犯關(guān)系的脫離 。ㄒ唬 因果關(guān)系切斷說 (二) 實行著手之前的脫離 。ㄈ 實行著手之后的脫離 八 共犯與中止 第十九章 共犯與身份 一 第65條第1款與第2款之間的關(guān)系 。ㄒ唬 連帶作用與個別作用 。ǘ 形式的區(qū)分說 。ㄈ 罪名與科刑分離說 。ㄋ模 實質(zhì)的區(qū)分說 (五) 探討 。 身份者對非身份者的加擔 二 第65條第1款中的“共犯”的范圍 三 第65條中的“身份”的范圍 第二十章 共犯的其他問題 一 共犯的錯誤 。ㄒ唬 問題之所在 (二) 教唆的射程、共謀的射程 (三) 具體的事實認識錯誤(同一構(gòu)成要件之內(nèi)的錯誤) 。ㄋ模 抽象的事實認識錯誤(不同構(gòu)成要件之間的錯誤) 。ㄎ澹 不同參與類型之間的錯誤 二 必要的共犯 。ㄒ唬 含義 。ǘ 對向犯 。ㄈ 集團犯 三 中立行為與從犯 。ㄒ唬 問題之所在 (二) 學說概述 。ㄈ 探討 (四) 判例態(tài)度 四 預(yù)備犯的共犯 五 不作為與共犯 。ㄒ唬 針對不作為犯的共犯 (二) 不作為犯與不作為犯的共同正犯 。ㄈ 不作為的共犯(不阻止他人的犯罪行為) 。ㄋ模 有關(guān)不作為的共犯的判例 六 過失共同正犯 。ㄒ唬 問題之所在 (二) 學說概述 。ㄈ 探討 (四) 判例態(tài)度 七 結(jié)果加重犯的共同正犯 第二十一章 罪數(shù)論與犯罪競合論 一 罪數(shù)論與犯罪競合論概述 二 單純的一罪(包括法條競合) 三 包括的一罪 。ㄒ唬 含義 。ǘ 集合犯 。ㄈ 發(fā)展犯(狹義的包括的一罪) (四) 共罰的事前行為、事后行為 。ㄎ澹 侵占之后的侵占 。 接續(xù)犯 。ㄆ撸 附隨犯 (八) 混合的包括的一罪 四 想象競合 。ㄒ唬 含義與根據(jù) (二) 一個行為 。ㄈ 不作為犯中的一個行為 (四) 共犯中的一個行為 五 牽連犯 六 “搭扣”現(xiàn)象 七 并合罪
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